來(lái)源：最高院司法案例研究院、民商法律實(shí)務(wù)研究

引   言

2020年5月1日起，《最高人民法院關(guān)于修改〈關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定〉的決定》正式開(kāi)始施行，進(jìn)一步明確了在微信、QQ、微博等相關(guān)社交軟件上的聊天記錄也可以作為老百姓打官司的證據(jù)之一。

其實(shí)早在2018年7 月，廣州市南沙人民法院就率先出臺(tái)《互聯(lián)網(wǎng)電子數(shù)據(jù)證據(jù)舉證指引(試行) 》，其中明確了微信聊天記錄作為證據(jù)應(yīng)包括的要素，如聊天雙方的個(gè)人信息界面、使用終端登錄本方微信賬戶(hù)的過(guò)程演示和完整的聊天記錄等。

目前立法和司法實(shí)踐中關(guān)于如何收集電子證據(jù)以及舉證的方式、程序等，較之過(guò)去已經(jīng)有了較為清晰的規(guī)定，但實(shí)際操作時(shí)仍然有很多人不甚熟悉具體的操作流程，也存在諸多疑問(wèn)，比如如何正確地運(yùn)用微信聊天記錄作為證據(jù)?在使用微信聊天記錄作為證據(jù)時(shí)又該注意哪些問(wèn)題？如果聊天記錄不慎刪除了怎么辦？下文將對(duì)微信聊天記錄作為證據(jù)的若干法律要點(diǎn)和操作指引進(jìn)行分析。

一、微信聊天記錄可以作為證據(jù)的法律依據(jù)

電子數(shù)據(jù)，是民事訴訟八大證據(jù)種類(lèi)之一，微信聊天記錄屬于電子數(shù)據(jù)的形式之一，法律依據(jù)可參考《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》《關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)法院審理案件若干問(wèn)題的規(guī)定》相關(guān)規(guī)定。

《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》

第六十六條 證據(jù)包括：

（一）當(dāng)事人的陳述；
（二）書(shū)證；
（三）物證；
（四）視聽(tīng)資料；
（五）電子數(shù)據(jù)；
（六）證人證言；
（七）鑒定意見(jiàn)；
（八）勘驗(yàn)筆錄。

證據(jù)必須查證屬實(shí)，才能作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》

第十四條  電子數(shù)據(jù)包括下列信息、電子文件：
(一) 網(wǎng)頁(yè)、博客、微博客等網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)發(fā)布的信息；
(二) 手機(jī)短信、電子郵件、即時(shí)通信、通訊群組等網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用服務(wù)的通信信息；
(三) 用戶(hù)注冊(cè)信息、身份認(rèn)證信息、電子交易記錄、通信記錄、登錄日志等信息；
(四) 文檔、圖片、音頻、視頻、數(shù)字證書(shū)、計(jì)算機(jī)程序等電子文件；
(五) 其他以數(shù)字化形式存儲(chǔ)、處理、傳輸?shù)哪軌蜃C明案件事實(shí)的信息。

第九十三條  人民法院對(duì)于電子數(shù)據(jù)的真實(shí)性，應(yīng)當(dāng)結(jié)合下列因素綜合判斷：
(一) 電子數(shù)據(jù)的生成、存儲(chǔ)、傳輸所依賴(lài)的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的硬件、軟件環(huán)境是否完整、可靠；
(二) 電子數(shù)據(jù)的生成、存儲(chǔ)、傳輸所依賴(lài)的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的硬件、軟件環(huán)境是否處于正常運(yùn)行狀態(tài)，或者不處于正常運(yùn)行狀態(tài)時(shí)對(duì)電子數(shù)據(jù)的生成、存儲(chǔ)、傳輸是否有影響；
(三) 電子數(shù)據(jù)的生成、存儲(chǔ)、傳輸所依賴(lài)的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的硬件、軟件環(huán)境是否具備有效的防止出錯(cuò)的監(jiān)測(cè)、核查手段；
(四) 電子數(shù)據(jù)是否被完整地保存、傳輸、提取，保存、傳輸、提取的方法是否可靠；
(五) 電子數(shù)據(jù)是否在正常的往來(lái)活動(dòng)中形成和存儲(chǔ)；
(六) 保存、傳輸、提取電子數(shù)據(jù)的主體是否適當(dāng)；
(七) 影響電子數(shù)據(jù)完整性和可靠性的其他因素。
人民法院認(rèn)為有必要的，可以通過(guò)鑒定或者勘驗(yàn)等方法，審查判斷電子數(shù)據(jù)的真實(shí)性。

第九十四條  電子數(shù)據(jù)存在下列情形的，人民法院可以確認(rèn)其真實(shí)性，但有足以反駁的相反證據(jù)的除外：

(一) 由當(dāng)事人提交或者保管的于己不利的電子數(shù)據(jù)；
(二) 由記錄和保存電子數(shù)據(jù)的中立第三方平臺(tái)提供或者確認(rèn)的；
(三) 在正常業(yè)務(wù)活動(dòng)中形成的；
(四) 以檔案管理方式保管的；
(五) 以當(dāng)事人約定的方式保存、傳輸、提取的。
電子數(shù)據(jù)的內(nèi)容經(jīng)公證機(jī)關(guān)公證的，人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其真實(shí)性，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。

    《最高人民法院關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)法院審理案件若干問(wèn)題的規(guī)定》

第十一條  當(dāng)事人對(duì)電子數(shù)據(jù)真實(shí)性提出異議的，互聯(lián)網(wǎng)法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合質(zhì)證情況，審查判斷電子數(shù)據(jù)生成、收集、存儲(chǔ)、傳輸過(guò)程的真實(shí)性，并著重審查以下內(nèi)容：

（一）電子數(shù)據(jù)生成、收集、存儲(chǔ)、傳輸所依賴(lài)的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)等硬件、軟件環(huán)境是否安全、可靠；
（二）電子數(shù)據(jù)的生成主體和時(shí)間是否明確，表現(xiàn)內(nèi)容是否清晰、客觀、準(zhǔn)確；
（三）電子數(shù)據(jù)的存儲(chǔ)、保管介質(zhì)是否明確，保管方式和手段是否妥當(dāng)；
（四）電子數(shù)據(jù)提取和固定的主體、工具和方式是否可靠，提取過(guò)程是否可以重現(xiàn)；
（五）電子數(shù)據(jù)的內(nèi)容是否存在增加、刪除、修改及不完整等情形；
（六）電子數(shù)據(jù)是否可以通過(guò)特定形式得到驗(yàn)證。

當(dāng)事人提交的電子數(shù)據(jù)，通過(guò)電子簽名、可信時(shí)間戳、哈希值校驗(yàn)、區(qū)塊鏈等證據(jù)收集、固定和防篡改的技術(shù)手段或者通過(guò)電子取證存證平臺(tái)認(rèn)證，能夠證明其真實(shí)性的，互聯(lián)網(wǎng)法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)。

當(dāng)事人可以申請(qǐng)具有專(zhuān)門(mén)知識(shí)的人就電子數(shù)據(jù)技術(shù)問(wèn)題提出意見(jiàn)?；ヂ?lián)網(wǎng)法院可以根據(jù)當(dāng)事人申請(qǐng)或者依職權(quán)，委托鑒定電子數(shù)據(jù)的真實(shí)性或者調(diào)取其他相關(guān)證據(jù)進(jìn)行核對(duì)。

二、如何保障微信聊天記錄作為證據(jù)使用時(shí)的真實(shí)性、合法性與關(guān)聯(lián)性

使用微信聊天記錄作為證據(jù)，有時(shí)可起到事半功倍的效果，但如果不注意有關(guān)問(wèn)題，可能起不到理想的效果。

眾所周知，收集電子數(shù)據(jù)的程序、內(nèi)容、方式等直接決定了該證據(jù)自身的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性以及證明力。

根據(jù)微信記錄形成的方式，微信證據(jù)可以區(qū)分為文字微信記錄、圖片微信記錄、語(yǔ)音微信記錄、視頻微信記錄、網(wǎng)絡(luò)鏈接記錄和轉(zhuǎn)賬交易記錄。

1. 文字微信記錄

包括微信好友聊天、微信朋友圈發(fā)布的文字、發(fā)送的文本文件以及微信公眾號(hào)發(fā)布的文章等以文字形式存在的信息。此類(lèi)記錄是微信中最常見(jiàn)也是最多的內(nèi)容，例如常見(jiàn)的“微信借條”。
實(shí)務(wù)中最多的兩個(gè)問(wèn)題是：
①主體問(wèn)題。需要證明聊天記錄中的當(dāng)事人就是案件當(dāng)事人，只是頭像名字和當(dāng)事人對(duì)應(yīng)并不能達(dá)到證明效果，因?yàn)榇嬖诿懊目赡苄裕?/span>
②內(nèi)容問(wèn)題。需要證明聊天記錄中的內(nèi)容是真實(shí)和完整的，畢竟網(wǎng)上有"聊天記錄"生成軟件可能偽造聊天記錄。
鑒于微信是依附特定終端的軟件，其聊天記錄非常容易滅失。建議善用微信中的“收藏”功能，平時(shí)應(yīng)當(dāng)注意收藏對(duì)將來(lái)可能有用的聊天記錄。同時(shí)，如果是語(yǔ)音記錄應(yīng)當(dāng)保留原始狀態(tài)，使其具有連續(xù)性、真實(shí)性。

2. 圖片微信記錄

包括在與微信好友聊天、發(fā)布微信朋友圈和微信公眾號(hào)時(shí)轉(zhuǎn)載、制作、拍攝的圖片以及使用的各類(lèi)表情。
首先，通常提供圖片微信記錄時(shí)，會(huì)一并提供圖片記錄前后相關(guān)的聊天記錄，比如聊天圖片前后的文字聊天記錄等，與圖片記錄相結(jié)合，從而較為完整地呈現(xiàn)案件相關(guān)事實(shí)。
其次，不得刪除或修改聊天記錄，根據(jù)微信聊天記錄在使用終端中只能刪除不能添加的特點(diǎn)，法院通常會(huì)對(duì)雙方各自微信客戶(hù)端完整聊天信息進(jìn)行對(duì)比，以驗(yàn)證相關(guān)信息的完整性和真實(shí)性，因此如果任何一方對(duì)聊天內(nèi)容進(jìn)行了刪減或修改，對(duì)方拿出相反的證據(jù)，那么對(duì)于提供不完整或不真實(shí)證據(jù)的一方，輕則降低法官對(duì)該方陳述的信任程度，重則面臨提供虛假證據(jù)的處罰。

3. 語(yǔ)音微信記錄

包括與微信好友聊天、發(fā)布的微信朋友圈和微信公眾號(hào)文章中以語(yǔ)音形式存在的信息。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法> 的解釋》第106條規(guī)定："對(duì)以嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴(yán)重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據(jù)，不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。”
因此，在實(shí)踐操作中，要想既不侵犯他人隱私，又能得到想要的語(yǔ)音證據(jù)，微信語(yǔ)音聊天無(wú)疑是一個(gè)較為理想的選擇。因?yàn)樵谖⑿帕奶熘校Z(yǔ)音是雙方自愿通暢地采取聊天方式形成的內(nèi)容，雙方明知且自愿選擇語(yǔ)音聊天，并未涉及隱私侵犯，符合合法性要求。在語(yǔ)音聊天記錄過(guò)程中，建議進(jìn)一步明確對(duì)方的身份信息以便核實(shí)，同時(shí)也利于讓對(duì)方確認(rèn)自己的身份，以免出現(xiàn)無(wú)法證明微信號(hào)和對(duì)方對(duì)應(yīng)關(guān)系的情況。
微信語(yǔ)音應(yīng)當(dāng)盡量清晰、準(zhǔn)確，保存好原始記錄，內(nèi)容須客觀、 真實(shí)、連貫，最好聊天雙方對(duì)于所談?wù)摰闹攸c(diǎn)爭(zhēng)議問(wèn)題有明確的表態(tài)。

4. 視頻微信記錄

包括與微信好友聊天過(guò)程中、發(fā)表微信朋友圈和微信公眾號(hào)時(shí)，轉(zhuǎn)載、制作、拍攝的視頻。
視頻具有直觀反映事實(shí)的作用，通常使用者自行拍攝的視頻更有證明力，轉(zhuǎn)載或者制作的視頻由于不知道原始出處或者有后期編輯的痕跡，通常證明力不如自行拍攝的視頻。在保存證據(jù)時(shí)，要注意對(duì)視頻形成方式的審查，對(duì)此類(lèi)微信記錄證據(jù)建議采取刻錄光盤(pán)的方式提取和固定。

5. 網(wǎng)絡(luò)鏈接記錄

包括與微信好友聊天過(guò)程中、發(fā)表微信朋友圈和微信公眾號(hào)時(shí)發(fā)送的網(wǎng)絡(luò)鏈接，此類(lèi)微信記錄的最大特點(diǎn)是鏈接的內(nèi)容是提前由第三方或者發(fā)送方制作的。
通過(guò)微信傳輸?shù)奈募绻患皶r(shí)保存會(huì)失效，還有一些網(wǎng)絡(luò)鏈接等，在保存證據(jù)時(shí)除正常截圖聊天內(nèi)容外，還要保存打開(kāi)后的文本文件或網(wǎng)絡(luò)鏈接內(nèi)容。僅保存下載后的文本文件或者網(wǎng)絡(luò)鏈接無(wú)法證實(shí)該證據(jù)的真實(shí)性和關(guān)聯(lián)性，可能不會(huì)被法院采納。

6. 轉(zhuǎn)賬交易記錄

包括使用支付、轉(zhuǎn)賬、紅包功能時(shí)產(chǎn)生的支付轉(zhuǎn)賬信息，這一微信證據(jù)類(lèi)型主要在使用微信支付功能時(shí)產(chǎn)生。
在民間借貸案件中，雙方通過(guò)微信發(fā)生金錢(qián)往來(lái)非常常見(jiàn)，此時(shí)建議借款人在出借款項(xiàng)前，一要注意明確對(duì)方身份；二要明確借款用途，備注中注明轉(zhuǎn)賬用途；三要保留好轉(zhuǎn)賬記錄。此外還可以結(jié)合其他證據(jù)如錄音、短信、借條等，形成相互補(bǔ)充印證的證據(jù)鏈條。綜上所述，無(wú)論是以上哪種形式的微信證據(jù)，均務(wù)必保存好原始儲(chǔ)存設(shè)備，包括儲(chǔ)存有電子數(shù)據(jù)的手機(jī)、計(jì)算機(jī)或者其它電子設(shè)備等。簡(jiǎn)言之，不僅要保留截圖記錄，還要保留這段對(duì)話發(fā)生時(shí)用于跟對(duì)方聊天的那部電子設(shè)備(如電腦、手機(jī)等) 。在案件審理過(guò)程中，法院不一定會(huì)要求當(dāng)事人出示原始設(shè)備，但如果對(duì)方提出質(zhì)疑申請(qǐng)鑒定，原始設(shè)備就起到了關(guān)鍵作用。

此外，根據(jù)證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性的要求，如果發(fā)生如下情形，法院一般不會(huì)作為證據(jù)進(jìn)行采納：

1. 無(wú)法確定主體：缺乏身份指向性的內(nèi)容， 即微信中個(gè)人信息界面顯示的備注名稱(chēng)、昵稱(chēng)、微信號(hào)、QQ號(hào)、手機(jī)號(hào)等。
2. 證據(jù)不完整：只截取其中一段文字、圖片或錄音，表達(dá)的意思含糊不清或不完整等。
3. 無(wú)法出示電子證據(jù)原始載體：手機(jī)丟失、聊天記錄丟失等。
此外，根據(jù)訴訟法相關(guān)規(guī)定，法院審理案件時(shí)，當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)可以申請(qǐng)向法院調(diào)取。當(dāng)事人向法院申請(qǐng)調(diào)取微信證據(jù)之前，必須明確需要調(diào)取哪方面的內(nèi)容。

║ 注：

1. 有關(guān)微信用戶(hù)、微信公眾號(hào)、微信小程序的注冊(cè)信息向深圳市騰訊計(jì)算機(jī)系統(tǒng)有限公司調(diào)??；
2. 有關(guān)微信錢(qián)包的賬戶(hù)轉(zhuǎn)賬記錄向財(cái)付通支付科技有限公司調(diào)取 ；
3. 對(duì)于微信聊天記錄，由于騰訊公司無(wú)法提供用戶(hù)的聊天數(shù)據(jù)，法院無(wú)法調(diào)取。

三、使用微信記錄作為證據(jù)時(shí)的注意事項(xiàng)、操作指引

1. 關(guān)于微信記錄主體的認(rèn)定問(wèn)題

認(rèn)定微信聊天主體是否為本人，可以從以下幾個(gè)方面進(jìn)行判斷:
(1) 當(dāng)事人本人是否承認(rèn)自己為微信聊天的主體。如果其認(rèn)可自己就是微信聊天主體，可以認(rèn)定其為微信聊天記錄的主體。
(2) 微信號(hào)與實(shí)名制的手機(jī)號(hào)是否綁定。如果備注的手機(jī)號(hào)碼與訴訟當(dāng)事人手機(jī)號(hào)碼一致，且手機(jī)號(hào)碼經(jīng)證明是當(dāng)事人所有，那么微信聊天記錄的主體可認(rèn)定為當(dāng)事人本身。
(3) 微信頭像是否為使用人真實(shí)頭像，頭像是否清晰可見(jiàn)，面部特征與當(dāng)事人特點(diǎn)是否高度一致。
(4) 第三方機(jī)構(gòu)(公安機(jī)關(guān)、公證處) 是否有認(rèn)定當(dāng)事人微信聊天記錄的證據(jù)。
(5) 是否由當(dāng)事人自己網(wǎng)絡(luò)實(shí)名、電子郵箱發(fā)出的微信聊天記錄。
(6) 是否有生效裁判文書(shū)確認(rèn)微信聊天記錄的主體信息。

2. 微信聊天記錄應(yīng)保留完整的資料

有些人在保存資料時(shí)，嫌麻煩圖省事，只把自己認(rèn)為有用的記錄予以保存。這時(shí)候證據(jù)是有瑕疵的，可能無(wú)法被采納，因?yàn)槠涫墙?jīng)過(guò)取舍的，不真實(shí)，結(jié)果往往是別人看不懂聊天記錄所要表達(dá)的意思，也無(wú)法證明聊天記錄與案件事實(shí)有什么關(guān)聯(lián)。

3. 微信聊天記錄的真實(shí)性推定

以下微信聊天記錄，除有足以反駁的相反證據(jù)外，人民法院可以推定其為真實(shí):
(1) 由當(dāng)事人提交和保管的于已不利的微信聊天記錄；
(2) 由記錄和保存電子數(shù)據(jù)的中立第三方平臺(tái)提供或者確認(rèn)的微信聊天記錄；
(3)在正常業(yè)務(wù)活動(dòng)中形成的微信聊天記錄；
(4) 以檔案管理方式保管的微信聊天記錄；
(5) 以當(dāng)事人約定的方式保存、傳輸、提取的微信聊天記錄。

4. 不慎刪除的微信聊天記錄

存在一定可能性可以恢復(fù): 
第一步 ，打開(kāi)微信的"添加朋友"功能；
第二步，在搜索框里面用英文 輸入法輸入": recover"；  
第三步，開(kāi)始搜索，在彈出的頁(yè)面中點(diǎn)擊  "聊天記錄"即可恢復(fù)內(nèi)容。
除上述方式由本人自行恢復(fù)外，還可以從專(zhuān)業(yè)維修人員處嘗試是否可以恢復(fù)聊天記錄。

四、法庭上如何展示微信證據(jù)？
當(dāng)事人應(yīng)保存好微信的原始載體以便在法庭上出示，原始載體包括儲(chǔ)存有電子數(shù)據(jù)的手機(jī)、計(jì)算機(jī)或者其他電子設(shè)備等。在法庭上，當(dāng)法官要求出示微信的原始載體、登錄軟件出示電子證據(jù)時(shí)，可按以下步驟進(jìn)行展示，并與固定電子證據(jù)形成的圖片、音頻、視頻進(jìn)行一致性核對(duì)：
 由賬戶(hù)持有人登錄微信，展示登錄所使用的賬戶(hù)名稱(chēng)；

在通訊錄中查找對(duì)方用戶(hù)并點(diǎn)擊查看個(gè)人信息，展示個(gè)人信息界面顯示的備注名稱(chēng)、昵稱(chēng)、微信號(hào)、手機(jī)號(hào)等具有身份指向性的內(nèi)容。

在個(gè)人信息界面點(diǎn)擊“發(fā)消息”進(jìn)入通訊對(duì)話框，逐一展示對(duì)話過(guò)程中生成的信息內(nèi)容，對(duì)文本文件、圖片、音頻、視頻、轉(zhuǎn)賬或者發(fā)紅包內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)點(diǎn)擊打開(kāi)展示。

 展示轉(zhuǎn)賬信息時(shí)，應(yīng)點(diǎn)擊通訊對(duì)話框中的聊天詳情——查看轉(zhuǎn)賬記錄，展示轉(zhuǎn)賬支付信息。

如提供的電子證據(jù)屬于對(duì)話記錄的(包括文字、音頻、視頻)，應(yīng)當(dāng)完整地反映在對(duì)話過(guò)程中，與案件事實(shí)有關(guān)的內(nèi)容不得選擇性提供，法庭可以要求補(bǔ)充提供指定期間內(nèi)的完整對(duì)話記錄;如故意選擇性提供對(duì)話記錄內(nèi)容，將承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。

附件：調(diào)取轉(zhuǎn)賬交易記錄的操作指引

▌ 01  在微信底部菜單欄，選擇“我”—“支付”功能菜單。

▌ 02   進(jìn)入支付菜單主界面后，選擇“錢(qián)包”功能

▌ 03  在錢(qián)包功能主界面，選擇頂部的“賬單”功能。

▌ 04  在賬單功能界面，點(diǎn)擊頂部的“常見(jiàn)問(wèn)題”按鈕，該界面出現(xiàn)“下載賬單”功能，點(diǎn)擊該功能，進(jìn)入賬單下載界面。

▌ 05  在賬單下載界面，有“用于個(gè)人對(duì)賬”（Excel格式）和“用做證明材料”（PDF格式）兩個(gè)功能選項(xiàng)，分別對(duì)應(yīng)賬單不同的用途。

▌ 06  選擇調(diào)取用途后，可進(jìn)一步選擇具體日期區(qū)間，支持調(diào)取自定義時(shí)間內(nèi)的交易流水，最長(zhǎng)不超過(guò)一年。