二、《第八次全國法院民事商事審判工作會議(民事部分)紀(jì)要》

1.發(fā)包人未按約定時間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的違約責(zé)任

如果工程承包合同中約定由發(fā)包人提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定的原材料、設(shè)備的種類、規(guī)格、數(shù)量、單價、質(zhì)量等級和提供時間、地點的清單，向承包人提供建設(shè)所需的原材料、設(shè)備及其產(chǎn)品合格證明。承包人與發(fā)包人應(yīng)當(dāng)一起對原材料、設(shè)備進(jìn)行檢驗、驗收后，由承包人妥善保管，發(fā)包人支付相應(yīng)的保管費用。對于必須經(jīng)過試驗才能使用的材料，承包人應(yīng)當(dāng)按照約定進(jìn)行測燃、毒性反應(yīng)等測試。不具備測試條件的，可以委托專業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行測試，費用由發(fā)包人承擔(dān)。如果經(jīng)檢驗發(fā)包人提供的原材料、設(shè)備的種類、規(guī)格、型號、質(zhì)量等級與約定不符合的，承包人有權(quán)拒絕接收保管，并可以要求發(fā)包人運出施工現(xiàn)場并予以更換。如果發(fā)包人未按照約定時間提供原材料、設(shè)備的，承包人可以中止施工并順延工期，因此造成承包人停工、窩工損失的，由發(fā)包人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

由發(fā)包人提供場地的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照合同約定向承包人提供承包人施工、操作、運輸、堆放材料設(shè)備的場地以及建設(shè)工作涉及的周圍場地(包括一切通道)。具體工作包括：(1)發(fā)包人應(yīng)當(dāng)在承包人工作前及時辦理有關(guān)批件、證件和臨時用地等的申報手續(xù)，包括工程地址和臨時設(shè)施范圍內(nèi)的土地征用、租用，申請施工許可證和占道、爆破及臨時鐵道專用岔線許可證。(2)確定建設(shè)工程及有關(guān)道路、線路、上下水道的定位標(biāo)樁、水準(zhǔn)點和坐標(biāo)控制點。(3)發(fā)包人在提供場地前，應(yīng)當(dāng)清除施工現(xiàn)場內(nèi)一切影響承包人施工的障礙，并向承包人提供施工所需水、電、熱力、電訊等管道線路，保證承包人施工期間的需要。發(fā)包人未能提供符合約定、適合工作的場地致使承包人無法開展工作的，承包人有權(quán)要求發(fā)包人排除障礙、順延工期，并可以暫停工作，因此造成承包人停工、窩工損失的，承包人可以要求發(fā)包人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

由發(fā)包人提供工程建設(shè)所需資金的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定的時間和數(shù)額向承包人支付。這里的資金一般是指工程款。在現(xiàn)實中，由發(fā)包人提供工程款的包括預(yù)付工程款和按工程進(jìn)度支付工程款兩種，具體可由雙方當(dāng)事人在建設(shè)工程合同中約定。如果建設(shè)工程合同約定由發(fā)包人預(yù)付工程款的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定的時間和數(shù)額向承包人預(yù)付工程款，開工后按合同約定的時間和比例逐次扣回。發(fā)包人未按照合同約定預(yù)付工程款的，承包人可以向發(fā)包人發(fā)出預(yù)付工程款的通知，發(fā)包人在收到通知后仍不能按照要求預(yù)付工程款，承包人可以停止工作并順延工期，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)從應(yīng)付之日起向承包人支付應(yīng)付款的利息，并賠償因此造成承包人停工、窩工的損失。如果建設(shè)工程合同約定發(fā)包人按工程進(jìn)度付款的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照合同約定的進(jìn)度支付工程款。實踐中，完成約定的工程部分后，由發(fā)包人確認(rèn)工程量，以構(gòu)成合同價款相應(yīng)項目的單價和取費標(biāo)準(zhǔn)計算出工程價款，經(jīng)發(fā)包人簽字后支付。發(fā)包人在計算結(jié)果簽字后的合理期限內(nèi)仍未能按照要求支付工程款的，承包人可以向發(fā)包人發(fā)出支付工程款的通知，發(fā)包人在收到通知后仍不能按照要求支付工程款，承包人可以停止工作并順延工期，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)從應(yīng)付之日起向承包人支付應(yīng)付價款的利息，并賠償因此造成承包人停工、窩工的損失。

由發(fā)包人提供有關(guān)工程建設(shè)技術(shù)資料的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照合同約定的時間和份數(shù)向承包人提供符合約定要求的技術(shù)資料。這里的技術(shù)資料主要包括勘察數(shù)據(jù)、設(shè)計文件、施工圖紙以及說明書等。因為根據(jù)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，承包人必須按照國家規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)程和設(shè)計圖紙、施工圖等技術(shù)資料進(jìn)行施工，如果發(fā)包人未能按照約定提供技術(shù)資料，承包人就不能正常進(jìn)行工作，在這種情況下，承包人可以要求發(fā)包人在合理期限內(nèi)提供建設(shè)工作所必需的技術(shù)資料并有權(quán)暫停工作，順延工期，并有權(quán)要求發(fā)包人承擔(dān)承包人因停工、窩工所造成的損失。

(摘自《中華人民共和國合同法釋義(第3版)》，胡康生主編，全國人大常委會法制工作委員會編著，法律出版社2013年出版)

2.承包方未按合同約定辦理工期順延簽證的，應(yīng)根據(jù)具體情況確定承包方是否喪失工期順延權(quán)

如工程未能在合同約定的期限內(nèi)竣工，發(fā)包方會要求承包方承擔(dān)工期違約責(zé)任，承包方會要求發(fā)包方賠償其停工、窩工損失。審判實踐中遇到的主要問題是：承包方因發(fā)包方在施工過程中未按合同約定支付工程進(jìn)度款或提供原材料、設(shè)備、場地、技術(shù)資料而主張工期順延權(quán)，即其針對發(fā)包方的先履行抗辯權(quán)能否得到支持?依照合同法第二百八十三條的規(guī)定，發(fā)包人在施工過程中未按合同約定支付工程進(jìn)度款或提供原材料、設(shè)備、場地、技術(shù)資料等，承包人可以順延工期，即享有工期順延權(quán)。但是，當(dāng)事人常常在合同中就上述情況約定了承包方應(yīng)當(dāng)辦理工期順延簽證。如果在實際履行中承包方?jīng)]有辦理工期順延簽證，如何認(rèn)定和處理?筆者認(rèn)為：1.發(fā)包方未按合同約定支付工程進(jìn)度款，承包方未按合同約定辦理工期順延簽證，發(fā)生糾紛后承包方主張工期順延權(quán)的，不能簡單地?fù)?jù)此認(rèn)定承包方喪失了工期順延權(quán)。這里主要是考慮到目前建筑市場發(fā)包方處于強(qiáng)勢，承包方往往在施工過程中很難辦到工期順延的簽證。在這種情況下，如果承包方能夠舉證證明其在辦理簽證的期限內(nèi)向發(fā)包方提出了順延工期的要求，或者其能舉證證明發(fā)包方遲延支付工程款情節(jié)較為嚴(yán)重而影響了施工進(jìn)度的，那么對其工期順延權(quán)主張應(yīng)予以支持。如果承包方不能舉證證明其提出過工期順延的要求，且發(fā)包人遲延支付工程款情節(jié)較輕，并不必然導(dǎo)致工程進(jìn)度延誤的，則不認(rèn)定承包方享有工期順延權(quán)。此外，因發(fā)包方遲延支付工程進(jìn)度款而認(rèn)定承包方享有工期順延權(quán)的，一般工期順延的期限應(yīng)當(dāng)順延至發(fā)包方付清進(jìn)度款之日止。2.發(fā)包方未按合同約定提供原材料、設(shè)備、場地、技術(shù)資料，承包方未按合同約定辦理工期順延簽證，承包方在訴訟中主張工期順延權(quán)的，一般應(yīng)予支持。因為發(fā)包方未按合同約定提供施工所用原材料、設(shè)備、場地、技術(shù)資料，承包方就無法進(jìn)行施工，必然導(dǎo)致工期延誤。該困難屬承包方無力克服之困難，此情況下如不支持承包方的工期順延權(quán)請求，既不符合客觀情況，也有違公平。

(摘自《人民司法(應(yīng)用)》2008年第21期，《建設(shè)工程施工合同糾紛若干法律問題分析》，作者：安徽省高級人民法院民四庭)

3.在隱蔽工程中，經(jīng)承包人通知后發(fā)包人未及時檢查的，承包人有權(quán)申請工程延期并請求停工、窩工損失的賠償

在一個整體的建設(shè)工程中，往往有一些需要隱蔽的工程，如某些地下管道的鋪設(shè)、安裝等。對于這些隱蔽工程檢查驗收通常應(yīng)當(dāng)在工程隱蔽之前進(jìn)行，如果在工程隱蔽之后對其進(jìn)行檢查驗收，則需要重新開挖，揭去覆蓋物，增加不必要的費用。

關(guān)于隱蔽工程的檢查驗收，應(yīng)當(dāng)注意以下規(guī)則：(1)承包人的通知義務(wù)。即在隱蔽工程隱蔽之前，承包人應(yīng)當(dāng)及時通知發(fā)包人進(jìn)行檢查，以確定工程質(zhì)量是否符合合同約定和法律法規(guī)規(guī)定的要求。怠于通知或未及時通知造成的損失，由承包人承擔(dān)。(2)對隱蔽工程在隱蔽前的檢查，既是發(fā)包人的權(quán)利，又是發(fā)包人的義務(wù)。在發(fā)包人沒有及時檢查的情況下，承包人也不能自行檢查后將工程隱蔽。同時，法律賦予承包人可以因此順延工程日期，并享有請求賠償停工、窩工損失的權(quán)利。

(摘自《合同法精要與依據(jù)指引》，劉有東主編，人民出版社2005年出版)